Маркировка рекламы и право: в чем боль?

С 1 сентября начали действовать штрафы за отсутствие маркировки на рекламе в интернете. И все глубоко задумались насчет того, что вообще является рекламой. В том числе и юристы.

Давайте разберем основные проблемы в совместной статье Vita Nova Group и группы ВК #ЮВК

Для начала давайте взглянем на маркировку глазами SMM-щиков и других специалистов по интернет-рекламе.


Что это за диво такое?


Маркировка рекламы стала обязательна еще год назад, по новой редакции Закона о рекламе с 1 сентября 2022 г. Но с аналогичной даты уже этого года вступили в силу штрафы за отсутствие маркировки, недостоверные или несвоевременные сведения о рекламе.


Что представляет собой маркировка? Думаю, вы могли увидеть на новых рекламных постах от крупных компаний.


Пример ниже от самой площадки ВК:

Еле-еле видная подпись снизу, к которым мы и так привыкли. На рекламе ведь юридическая информация всегда так пишется. Она как раз слева от маркировки, что теперь тоже съедает место на креативе.

Что она в себя включает?


  • Отметку «реклама»;
  • Юридические данные о рекламодателе – ИНН, наименование и адрес. Последнее, как видно на этом примере, не указано. Но нужно для отчетности в реестр.
  • Токен — иденникла не с тем, чтобы правильно маркировать рекламу. Хотя и тут есть потенциальная проблема у ряда предпринимателей, что видно на инфографикетификатор, который можно получить у оператора рекламных данных (ОРД). Тот самый erid с цифрами на рекламе.

Как правильно маркировать рекламу и отчитываться о ней рассказал сам ВК тут. И вроде как главная проблема воз:

.

Метрика от Telemetr от 19.09.2023

Т.е. далеко не вся реклама маркируется как надо, потенциально ждем волны штрафов. Например, уже есть история как подписчик (или конкурент) одного регионального ТГ-канала отправил жалобу в ФАС из-за отсутствия маркировки или неправильное ее оформление в канале на 16 постах. При этом 30 постов с рекламой были оформлены верно, т.е. не все так плохо. Подробнее об истории – тут.


Еще проблема может возникнуть с отчетностью в ЕРИР (единый реестр интернет-рекламы), ибо это нужно делать полноценно и в сроки. Также все становится еще запутаннее, когда при рекламе возникает посредник, как при таргете. На эту тему можете почитать полный разбор здесь


Но куда интереснее и болезненнее вопрос насчет того, что вообще тогда нужно маркировать? Да, вопрос самый больной теперь – что вообще является рекламой?


И тут начинается веселье, с которым возможно будем жить очень долго

В чем реклама, брат?


Вроде бы закон дает необходимые атрибуты рекламы, но в контексте новых реалий звучит слишком абстрактно. Рекламой является та информация, что:


  • · распространяется любым способом, в любой форме, с использованием любых средств;
  • · ориентирована на неопределённый круг лиц;
  • · направлена на привлечение внимание к объекту рекламирования, формированию или поддержанию интереса к нему или на его продвижение на рынке.



Наверное и штраф, 100 тысяч.

Это можно достаточно широко трактовать. Так, например, ФАС еще в 2019 году обозначил следующее: «в исключительных случаях, когда размещаемая информация направлена не столько на информирование потребителя о деятельности организации или реализуемых товарах, сколько на выделение определённых товаров или самой организации среди однородных товаров или организаций, такая информация может быть признана рекламой» (от 25.09.2019 АК/83509/19).


Т.е. сравнение товара с другими уже может быть признано рекламой, даже если это сделано на своих ресурсах (пример: дело А76-33996/2018). Вопрос в том, сколько подобных исключительных случаев может быть в Интернете. Где объем рекламы сейчас монструозный.


На помощь предпринимателям и юристам пришел сам ФАС, выложив подробную инфографику:

Вроде и понятно, но есть нюансы. Одним из подобных стало дело о возбуждении производства ФАС против тату-салона. Они не промаркировали пост своего же конкурса на странице в ВК, что был закреплен. Вот какую мотивировку привел госорган:


  • Рассматриваемая информация размещается на официальной странице мастерской тату и пирсинга «HIRURG» в социальной сети ВКонтакте. Однако, согласно информации из содержания данной записи, на момент размещения она являлась «закреплённым» сообщением, то есть всегда размещалась первой для посетителей страницы. Следовательно, она привлекает внимание среди прочей информации, размещенной на данной странице. Кроме того, данная запись содержит призыв к потребителям – подписаться на данное сообщество. Таким образом, данная информация адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к мастерской тату и пирсинга «HIRURG», и её продвижение на рынке.

Т.е. не будь эта запись закреплена, то не была бы рекламой? Походу это не подпадает под «обычный, единый стиль» постов по ФАСу:

Так что если хотите «выделиться», будьте добры – маркируйте, отчитывайтесь. Но другие пункты также интересны.

Второй пункт – моделируем ситуацию. Блогер купил камеру, его зрителям понравилось ее качество и они попросили поделиться информацией о ней. И он скидывает ссылку на товар в одном из интернет-магазинов, очевидно привлечено внимание. Товар получил продвижение, продался лучше.


Будет ли это рекламой? Ведь изначально блогер предоставлял эту информацию не с целью продвижения, а отвечал на просьбы подписчиков. Можно возразить: «он ведь мог сообщить просто название модели». Верно, но не удобно ли просто поделиться ссылкой, откуда сам брал? И нужно ли блогеру теперь каждый раз в подобных ситуациях думать: «а не рекламу ли я часом сейчас дам ненароком?».


Третий пункт – с партнерами теперь аккуратнее. Специальный раздел сайта, обычный-единый стиль… Т.е. если у вас есть желание выделить кого-то одного из партнеров, то опять же готовьтесь нарваться на ФАС.

Стиль вроде один, но Лукойл выделяется. Сайт Спартака при особом желании ФАСа можно и проверить?

Четвертый пункт – отзывы еще очень удобно размещать на отдельных блоках при посадочных страницах. Это повышает вовлеченность и сразу показывает заходящим на сайт, какой же бизнес крутой. Но для целей того, чтобы это не было признано рекламой, устройте отзывам сегрегацию в специальный раздел.

Да, во всех случаях можно поспорить с ФАС насчет того, что вам не платили за эти действия, это не реклама вовсе. Но ведь лучше, чтобы этих споров вообще не было, верно?

Выходит, что у госоргана большие полномочия по тому, что можно признать рекламой. Помимо правильности маркировки и отчетности в реестр теперь нужно приводить содержание сайтов/страниц в соответствие с новыми требованиями. Надеюсь, что в будущем эти требования будут ясны как можно больше. И случаев как с тату-салоном не будет.